朱士利


【内容摘要】视听资料是《民事诉讼法》规定的证据的一种，是指运用技术手段，借助视听采集设备和存储介质，通过计算机或有关设备播放，能够以声音、图像、视频等形式独立或组合反映的能够证明一定事实或事实过程的证据形式。在现代社会中，视听资料（特别是声像完善的视频）证据几乎能够完美的再现过去的事实过程，采集视频证据逐步成为还原事实真相的最好方式。当今，摄像头无不密布在银行、酒店、写字楼、医院、城市道路……，成为法制社会固定证据的有效模式，故此，视听资料作为证据的效力毋庸置疑，但是，作为新证据，特别是在再审案件中作为新证据的效力如何，目前尚存一定争议，本文基于一案例略加阐述以供参详。
【关键词】视听资料 新证据 再审案件 法律效力
【援引案例】
北京A公司与北京B公司签订了一份《租赁合同》，约定A公司出租给B公司一栋商务楼，约定每年租金20万，每年1月10日和7月10日前预付半年租金，逾期6个月，A公司有权解除租赁合同。
2008年初，A公司新任领导要求解除与B公司的《租赁合同》，指示A公司委托收租金的C公司负责人停收租金，故此，B公司多次交租金被拒收。
2009年初，A公司起诉B公司要求解除《租赁合同》，一审法院以B公司逾期6个月未支付租金为由判决解除合同，二审维持原判。
B公司负责人取得二审判决后，前后两次找到负责收租金的C公司负责人泄愤，C公司负责人将受到指示不得收租金及B公司确实多次在规定时间来交租金被其拒收的事实进行了详细陈述，该过程以视频形式被完整的采集下来，获得了完整的两套视听资料。
那么，B公司获得的该两套视听资料的法律效力如何？
本文从以下几个方面加以阐释：
一、视听资料作为证据的法律效力
本文认为，视听资料证据与其他传统证据一样，除了必须符合真实性、合法性、关联性三原则外，同时必须要以能够复原事实真相为标准。
对视听资料的法律效力，应从以下几个方面审查：
1、视听（视频）资料的制作过程情况——真实性：
复核视频是否经过合成、剪辑、增添等——通过技术慢放或使用分辩仪器进行痕迹检测；
复核视频是否与相关事实背景、事实状态等事实情况相印证；
复核视频制作人员及视频中的在场人员及参与人员等情况；
2、视听（视频）资料的采集过程情况——合法性：
复核是否存在强迫、强制、胁迫等情况；
复核是否存在利益诱惑、第三方恶意串通、影响真实表述的干扰等情况；
复核是否存在故意做伪证等情况；
复核播放视听资料的设备是否正常。
（注：2002年最高法院《关于民事诉讼证据若干规定》变更了最高法院法复[1995]2号《关于未经对方当事人同意私自录制其谈话取得的资料不能作为证据使用的批复》有关内容。）
3、视听（视频）资料的存储内容情况——关联性：
复核视频内容与时间、地点、人物、周围环境的匹配程度——现场勘查视频展现的地点；
复核视频中人物的声音——若否认可通过声纹鉴定等方法鉴定声音；
复核视频中人物的形象——若否认可通过形象技术比对等方法鉴定。
4、视听（视频）资料的展示——复原事实真相
审查视频展示复原事实的程度
审查视频展示复原事实的完整度
二、再审中新证据的法律效力
关于新证据在再审中的法律效力，在我国《民事诉讼法》第一百七十九条第一款第一项中明确认定了新证据的法律效力，且将新证据作为该款13项事由中的首项，可见我国对新证据的重视程度。
三、二审判决前视听资料作为新证据的法律效力
我国《民事诉讼法》明确规定视听资料是证据的一种，目前并没有法律规定视听资料不可以作为新证据，那么视听资料当然可以作为新证据，而且成为愈发重要的新证据形式。本文认为，视听资料作为新证据同样具有法律效力。
根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十三条规定，当事人经人民法院准许延期举证，但因客观原因未能在准许的期限内提供，且不审理该证据可能导致裁判明显不公的，其提供的证据可视为新的证据。据此，在二审判决作出之前，对案件审判结论有重要影响的新证据，可以被法院审查和认定，视听资料证据当然也不例外。
四、再审案件中视听资料作为新证据的法律效力
1、视听资料（视频）证据实质上超越了传统书证的证据效力
在证据类别中，世界各国法律均以书证为首，认为书证效力优先，那么视听资料如何归类，视听资料证据属于书证还是物证？世界上绝大多数国家的法律都是从传统分类上来对待视听资料，并未将其作为物证或一种独立的证据形式：如日本就将视听资料称为准文书，英国直接将视听资料划入书证范畴，美国联邦证据法将视听资料和文书等作为书证统一规定。
本文认为：视听资料证据实质上是一种书证或准书证，视听资料尤其是视频证据实质上已经超越了书证，视频证据中不但能够展示书证的证据特质，而且能够展示传统书证所难以证实的连续性的事实过程！故此，本文认为，视听资料尤其是视频证据是一种证据效力更为强大的书证，国家司法部门应当给予应有的重视。
2、视听资料（视频）证据在再审案件中作为新证据的法律效力
经过上述分析，视听（视频）证据能够无可匹敌的复原事实，具有超越书证的证据效力，具有作为新证据法律效力，那么，在再审案件中，视听资料（视频）证据作为新证据，应当无可置疑的具有强大的法律效力！
但是，视听资料（视频）作为新证据在再审案件时常处于尴尬的法律境地：
A从新证据取得难易程度看，在诉讼过程中，各方在诉讼中的防范心理很强，一方当事人从对方获取证据资料是非常困难的，但是，在二审判决后，案件已经终审生效，各方当事人都放松警惕，此时，一方当事人从对方获得有利于己方的书证仍然是不可能的，但乙方很可能轻易的获取的对方的视听资料（视频）证据：对方当事人在终审胜诉后疏忽或不加防范或故意炫耀，从而道出了事实真相。故此，在获得新证据途径上，获取视听资料（视频）往往成为最重要的一种形式。当事人亦会将全部希望寄托到视听资料（视频）新证据上。
B从再审法院的审判成本看，如果作为新证据的视频能够推翻原判依据的主要事实，那么若采信该新证据，则再审法院需要审核视频证据的采集过程、制作过程、复核相关人员并可能需要现场考察等，甚至可能需要进行技术鉴定，如此必然增加再审法院的司法成本，增加审理期限和审判人员的工作量，而不采信作为新证据的视频证据则非常容易，以难以复核、无法核对、缺乏关联性等等属于自由裁量权理由即可，基于此，再审法院往往不自然的倾向于不节约审判成本而不采信新的视频证据，给申请再审的当事人当头一棒。
C从法官的审判角度看，再审法院一般会认为，一方当事人在二审终审后取得的视频证据是私自采集，非光明正大，未经公证，且在另一方不设防的情况下获得的，对采信视频证据有一定的排斥心理，而不过多的考虑新视频证据的审查和采信，直接就倾向于不采信。
如此，视听资料作为新证据在再审中被忽视，处境尴尬！
3、重塑视听资料作为新证据在再审案件中的法律地位
关于涉外刑事案件审判程序的若干问题

最高人民法院刑二庭庭长 裴显鼎


今年3月，第十一届全国人民代表大会第五次会议对《中华人民共和国刑事诉讼法》进行了第二次修正。修正后的刑事诉讼法对中级人民法院的管辖作出了调整，即将该法原第二十条第（三）项中级人民法院管辖外国人犯罪的第一审刑事案件的规定删除，这就意味着基层人民法院从明年起可以审理第一审涉外刑事案件。随着对外开放力度的加大，涉外刑事案件数量也呈上升趋势。改革开放初期，涉外刑事案件主要集中在几个经济发达省份，现已基本扩大至全国范围。同时，案件种类增多、涉案人员增多、外方交涉增多，此类案件很多都是判处轻刑的案件。在以往涉外刑事案件的审判过程中，各中级人民法院严格依法办理，按照有关条约规定及时通知外国驻华使领馆，切实保障被告人诉讼权利，已经摸索、积累了丰富经验，取得了良好的审判效果和社会效果。级别管辖调整后，基层人民法院将要面临一项全新的刑事审判业务，最高人民法院将及时进行调查研究，提出切实可行的实施方案，确保涉外刑事审判工作的顺利进行。

关于涉外刑事案件审判程序，主要应着力解决好以下几个方面的问题。

首先是涉外刑事案件被告人身份的认定，主要是国籍问题，需要以被告人进入我国境内时所持有的有效证件予以确认。国籍不明的，以公安机关查明的为准。国籍确实无法查明的，以无国籍人对待，适用外国人犯罪案件的审理程序。在实践中，有中国公民以购买等方式取得外国国籍且同时具有中国国籍的情况，要根据《中华人民共和国国籍法》第九条的规定加以认定。该条规定，中国公民自动丧失中国国籍必须同时具备两个条件，一是中国公民定居外国，二是自愿加入或取得外国国籍。如非同时具备，则不能认定被告人具有外国国籍，仍应认定为中国国籍。我国不承认中国公民具有双重国籍，这也是认定国籍问题的一个重要标准。

其次，关于涉外刑事案件的管辖权问题，我们认为应遵守下列原则：1.外国人在中华人民共和国领域内犯罪的案件，由犯罪地的人民法院管辖；2.外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪的案件，依照刑法应受处罚的，由该外国人入境地或者被抓获地的人民法院管辖；3.中国公民在中华人民共和国领域外犯罪的案件，由该公民离境前的居住地或者原户籍所在地的人民法院管辖；4.中国公民在驻外的中国使领馆内犯罪的案件，由该公民主管单位所在地或者其原户籍所在地的人民法院管辖；5.在中华人民共和国领域外的中国船舶内的犯罪，由犯罪发生后该船舶最初停泊的中国口岸所在地的人民法院管辖；6.在中华人民共和国领域外的中国航空器内的犯罪，由犯罪发生后该航空器在中国最初降落地的人民法院管辖；7.在国际列车上的犯罪案件，按照我国与相关国家签订的有关管辖协定确定管辖。没有管辖协定的，由犯罪发生后该列车最初停靠的中国车站所在地、目的地或者被告人被抓获地的铁路运输法院管辖；8.对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担国际条约义务的范围内行使刑事管辖权的涉外刑事案件，由被告人被抓获地的人民法院管辖；9.管辖不明或者需要指定管辖的，由共同的上级人民法院指定管辖。

第三，人民法院审理涉外刑事案件，适用刑事诉讼法和司法解释中有关审判程序的规定。中华人民共和国缔结或者参加的国际条约中有关于刑事诉讼程序具体规定的，适用该国际条约的规定，但是，我国声明保留的条款除外。外国籍当事人的国籍国与我国签订双边条约的，适用双边条约中的有关规定。外国籍当事人的国籍国未与我国签订双边条约，但是参加了《维也纳领事关系公约》（以下简称《维约》）的，适用《维约》的有关规定。外国籍当事人的国籍国未与我国签订双边条约，也未参加《维约》，但与我国有外交关系的，按照对等互惠原则，参照《维约》和国际惯例办理。外国籍当事人的国籍国与我国没有外交关系，也未参加《维约》的，可以参照《维约》和国际惯例酌情办理。

第四，外国籍当事人委托律师辩护、代理诉讼或者外国籍当事人国籍国驻华使领馆代其聘请律师，应当委托或者聘请具有中华人民共和国律师资格并依法取得执业证书的律师。外国籍被告人委托其近亲属或者监护人担任辩护人，符合刑事诉讼法及有关司法解释规定的，人民法院应当准许。外国籍被告人的近亲属或者其国籍国驻华使领馆代其办理委托辩护人事宜时，应当提供与该外国籍被告人关系的有效证明。外国籍被告人没有委托辩护人的，人民法院可以为其指定辩护人。外国籍被告人拒绝人民法院指定的辩护人为其辩护的，应当由其出具书面意见，或者将其口头意见记录在卷并由其签名后，人民法院予以准许。

需要注意的是，在中华人民共和国领域外居住的外国人寄给中国律师或者中国公民的授权委托书、外国籍被告人的近亲属或者其国籍国驻华使领馆代其办理委托事宜提供的与该外国籍被告人关系的证明文件，应当经被告人国籍国公证机关证明、该国外交机构或其授权机关认证，并经中国驻该国使领馆认证，才具有法律效力。但中国与该国有互免认证协定的除外。

第五，人民法院审理涉外刑事案件，使用中华人民共和国通用的语言、文字，并应为外国籍当事人提供翻译。开庭审理时，由人民法院提供的翻译人员承担庭审翻译任务。翻译人员应当在相关笔录和诉讼文书上签名确认。外国籍当事人或驻华使领馆请求自行聘请人员在诉讼活动中提供语言帮助的，人民法院可以准许，有关费用由外国籍当事人或其国籍国驻华使领馆自行承担。

外国籍当事人通晓中华人民共和国的语言、文字，拒绝他人翻译的，或不需要裁判文书译本的，应当由其本人出具书面意见，或将其口头意见记录在卷，并由其签名确认。

第六，人民法院审理涉外刑事案件，应当依照有关国际条约的规定，由高级人民法院及时通知有关国家驻华使领馆。与我国有外交关系，但未设使领馆的国家，可以通知其代管国家驻华使领馆。无代管国家或者代管国家不明的以及国籍不明的或者无国籍人不予通知。《维约》第36条规定：“……领事官员得自由与派遣国国民通讯及会见。……领事官员有权探访受监禁、羁押或拘禁之派遣国国民，与之交谈或通讯，并代聘其法律代表。领事官员并有权探访其辖区内依判决而受监禁、羁押或拘禁之派遣国国民。但如受监禁、羁押或拘禁之国民明示反对为其采取行动时，领事官员应避免采取此种行动。”因此，对于外国籍当事人请求不予通知其国籍国驻华使领馆，又不违反相关国际条约规定的，可以不予通知，并应由其出具书面意见，或者将其口头意见记录在卷，并由其签名确认。但是，外国籍被告人有可能被判处死刑的除外。

在人民法院审理期间，外国籍被告人的近亲属及监护人或者其国籍国驻华使领馆官员要求探视的，有关人民法院应当根据双边条约或国际公约的规定，或根据对等互惠原则和参照国际惯例予以安排，我国法律另有规定的除外。外国籍被告人的近亲属及监护人请求探视，需要提供经被告人国籍国公证机关证明、该国外交机构或者其授权机关认证，并经中国驻该国使领馆认证的请求人与该外国籍被告人关系的证明文件。但是，中国与该国有互免认证协定的除外。

外国籍被告人拒绝其国籍国驻华使领馆官员或者近亲属探视，又不违反相关国际条约规定的，可不予安排。但应由其本人出具书面意见，或者将其口头意见记录在卷，并由其签名。

在人民法院审理期间，外国籍被告人要求与其近亲属、监护人及其国籍国驻华使领馆通话、通信的，人民法院应当按照国际条约和国内法的有关规定予以安排。对于违反我国看守所有关规定的，人民法院可以不予安排或加以制止。对于有妨碍审判或者羁押内容的信件，可以不予转交。

第七，人民法院审理涉外刑事案件，应当公开进行，但是涉及国家秘密、个人隐私、被告人系未成年人和当事人提出申请的确属涉及商业秘密的案件，不公开审理。依法不公开审理的涉外刑事案件，外国使领馆官员要求旁听的，如果有关国家与我国已签订的领事条约中有规定，按照条约的规定办理；没有签订有关条约或者签订的条约中没有规定的，根据我国法律的有关规定办理。人民法院宣告判决一律公开进行。定期宣判的案件，应当先期通知外国籍当事人国籍国的驻华使领馆。

法庭审理笔录应当交由外国籍当事人阅读或由翻译人员为其译读，当事人认为笔录与庭审情况不符或者有遗漏的，可以予以补正，并由其签名确认。

人民法院审理第二审涉外刑事案件，适用第一审程序中有关通知外国驻华使领馆、委托辩护、探视、宣判、送达等事宜的规定。人民法院审理第一、二审涉外刑事案件，均适用刑事诉讼法及相关司法解释中关于审理期限的规定。我国缔结或者参加的双边条约、国际公约对于相关期间有特别规定的，适用国际条约的规定。

第八，人民法院向在中华人民共和国领域外的外国籍当事人送达刑事诉讼文书，采取下列方式送达：当事人所在国与我国签订有刑事司法协助条约的，按照条约规定的方式送达；当事人所在国与我国没有签订刑事司法协助条约，但是双方有外交关系的，通过外交途径送达；当事人所在国的法律允许邮寄送达的，可以邮寄送达；当事人是自诉案件的自诉人或者附带民事诉讼原告人，有诉讼代理人的，可以由诉讼代理人代为送达。对中国籍当事人，可以委托我国驻外使领馆代为送达。

外国籍当事人国籍国驻华使领馆索要裁判文书的，人民法院可以提供。

在人民法院审理期间，遇有外国籍当事人死亡的，如果我国与该外国籍当事人国籍国签订有双边条约，人民法院应当在条约规定的时间内，将死亡时间、地点、已确定的死亡原因等及时通知其国籍国驻华使领馆。没有签订双边条约的，应当按照《维约》或者国际惯例尽快通知，最迟不超过七日。死亡原因在上述期限内无法确定的，在确定死亡原因后应当及时补充通知外国驻华使领馆。