吊销机动车驾驶证存在怪圈

　　　　　　　　　　　　　　　　??辨读《道路交通安全法》第101条第1款

　　2004年11月上旬，严某因涉嫌交通肇事罪被A县公安局决定取保候审，A县公安局交警大队同时上报B市公安局交警支队，由B市公安局交警支队对严某作出吊销机动车驾驶证的行政处罚决定。12月初，严某不服B市公安局交警支队的行政处罚决定，向B市公安局申请复议。
这起行政复议案件的事实并不复杂，但行政复议决定的作出却处于一种进退两难的状态，无论是作出维持、还是变更、撤销等决定都存在值得推敲之处。

　　一、公安机关交通管理部门在人民法院对犯罪嫌疑人（被处罚人）作出有罪判决前，不能作出吊销机动车驾驶证的行政处罚决定。
　　《道路交通安全法》第101条第1款规定，“ 违反道路交通安全法律、法规的规定，发生重大交通事故，构成犯罪的，依法追究刑事责任，并由公安机关交通管理部门吊销机动车驾驶证。 ”
由此可见，“违反道路交通安全法律、法规的规定，发生重大交通事故，构成犯罪”是“依法追究刑事责任，并由公安机关交通管理部门吊销机动车驾驶证”的必要条件（充分条件在下文论述）。这其中隐含两个条件关系，其一，“违反道路交通安全法律、法规的规定，发生重大交通事故，构成犯罪” 是“依法追究刑事责任”的必要条件；其二，“违反道路交通安全法律、法规的规定，发生重大交通事故，构成犯罪” 是“由公安机关交通管理部门吊销机动车驾驶证”的必要条件。也就是说，公安机关交通管理部门对被处罚人作出吊销机动车驾驶证的行政处罚必须以被处罚人的行为构成交通肇事罪为前提。
　　《刑事诉讼法》第12条规定，“未经人民法院依法判决，对任何人都不得确定有罪”，即人民法院的判决是确定有罪的必要条件。具体到本案，非经人民法院依法判决，任何人不得确定严某的行为构成交通肇事罪。
　　在人民法院作出有罪判决之前，公安机关不能对严某作出吊销机动车驾驶证的处罚决定，这主要是由该行政处罚的依附性决定的。《道路交通安全法》第101条第1款规定的“依法追究刑事责任，并由公安机关交通管理部门吊销机动车驾驶证”。从表面上理解“依法追刑事责任”与“由公安机关交通管理部门吊销机动车驾驶证”，二者刑事责任和行政责任是并列的，但因为均以“构成犯罪”为必要条件，必要条件的特征是无之必不然，有之未必然，否定前件则否定后件，行政责任必然地依附于刑事责任。
　　也许有人将《道路交通安全法》第101条规定的“构成犯罪”与在公安机关侦查阶段的“涉嫌犯罪”这两个概念等同起来，我们认为二者的区别是明显的，在此不再赘述。
　　在办案实践中，有些民警坚持在侦查阶段，公安机关交通管理部门是可以对犯罪嫌疑人作出吊销机动车驾驶证的行政处罚决定的，主要依据是公安部颁布的《交通事故处理程序规定》第49条，该条是这样规定的，“对发生重大交通事故构成犯罪，需要吊销当事人机动车驾驶证的，应当在移送案件之前，由设区的市公安机关交通管理部门作出吊销机动车驾驶证的处罚决定。公安机关交通管理部门将已扣留的机动车驾驶证标记吊销，存入交通事故案卷，并将公安交通管理转递通知书转至机动车驾驶证核发地车辆管理所，由机动车驾驶证核发地车辆管理所注销其机动车驾驶证。对交通肇事逃逸人作出吊销机动车驾驶证处罚的，由机动车驾驶证核发地车辆管理所将对其终生不得重新取得机动车驾驶证的决定记入全国公安交通管理信息系统备案”。“移送案件之前”的涵义该规章没有明确规定，但从全文的结构分析，应指公安机关交通管理部门在案件移送人民检察院起诉前作出吊销机动车驾驶证的行政处罚决定。这条规定从立法技术上来看是值得商榷的，公安机关交通管理部门以自己无权最终确定的事实为依据对被处罚人进行处罚是明显不适宜的。如果法院作无罪判决，那么公安机关交通管理部门所作出的吊销机动车驾驶证的行政处罚将以什么为支撑？“皮之不存，毛将焉附”。

　　二、被处罚人的行政司法救济权利是张“空壳”，行政复议、行政诉讼和国家赔偿三种救济途径均为死胡同。
　　根据《道路交通安全法》第101条第1款之规定，“违反道路交通安全法律、法规的规定，发生重大交通事故，构成犯罪”不仅是“依法追究刑事责任，并由公安机关交通管理部门吊销机动车驾驶证”的必要条件，而且是充分条件。充分条件的特征是有之则必然，无之未必不然，否定后件则否定前件。换句话说，就是要想撤销、变更吊销机动车驾驶证的行政处罚决定，必须先要否定被处罚人的行为构成交通肇事罪。
　　对被处罚人的行为是否构成交通肇事罪进行重新评价，不是行政复议机关的职能，只能由人民法院通过启动刑事诉讼法规定的审判监督程序来解决，而启动刑事审判监督程序的权能属人民法院或经人民检察院提起抗诉，行政复议机关是无权启动该程序的。
　　人民法院是否可以作出撤销或者变更公安机关交通管理部门作出的吊销机动车驾驶证行政处罚决定的判决呢？答案同样是否定的。在行政程序中，人民法院是不能作出撤销或者变更之判决的。根据《道路交通安全法》和《公安机关办理行政案件程序规定》的规定，侦查交通肇事犯罪的公安机关往往与有权作出吊销机动车驾驶证行政处罚的公安机关交通管理部门不属同一人民法院地域管辖。如本案中，侦查机关是A县公安机关，具体部门即是A县公安局交警大队，而有权作出吊销机动车驾驶证行政处罚决定的是B市公安局交警支队。审判交通肇事犯罪的是A县人民法院，而受理不服吊销机动车驾驶证行政处罚行政诉讼案件的是B市公安局交警支队所在地的基层人民法院。两个同级人民法院之间，一方不能要求另一方启动刑事审判监督程序，也不能对另一方已审结的刑事案件进行重新评价。即使是同一人民法院管辖，该法院又采取什么方法以行政诉讼程序去解决刑事诉讼程序问题呢？??只有另行启动刑事审判监督程序。
　　被处罚人另一个寻求救济的途径是请求国家赔偿。基于同样的理由，必须启动刑事审判监督程序。
　　所以，被处罚人被吊销机动车驾驶证以后，在行政程序中根本不能获得司法救济。
　　（成文仓促，有不妥之处欢迎批评指正）

江苏省盐城市公安局法制处　　陈卫平　李学高


水利部


取水许可水质管理规定
（1995年12月水利部水政资[1995]485号颁发根据1997年12月23日水利部《关于修改并重新发布〈取水许可水质管理规定〉的通知》修正）



第一条 为保护水资源，加强取水许可水质管理，根据《取水许可制度实施办法》及有关法规制定本规定。
第二条 取水申请单位或个人（以下简称申请人）在申请取水许可，主管机关在审批取水许可申请、发放取水许可证和实施监督管理时，应按照本规定执行。
第三条 审批取水许可申请、发放取水许可证的县级以上人民政府水行政主管部门或其授权部门是取水许可水质管理机关。
第四条 取水许可应符合下列水质管理要求：
（一）取水处水体（以下简称原水）水质或经处理后的水质应达到申请人用水水质要求；
（二）申请人不得向城市供水水源地一、二级保护区及供水渠道内排放含有污染物的退水；
（三）申请人不得利用渗井、渗坑、裂隙和溶洞排放含有毒污染物、含病原体的退水；
（四）申请人向河道、湖泊等水体的退水，应当符合国家或地方的污染物排放标准；
（五）在实行污染物排放总量控制的水域，申请人的退水中污染物总量不得超过规定的指标。
第五条 新建、改建、扩建的建设项目，需要申请或者重新申请取水许可的，建设单位在向受理机关提出取水许可预申请时，依照《取水许可申请审批程序规定》第六条规定提交的取水和退水对水环境影响的分析报告，应包括下列内容：
（一）申请取水的地点及其水质现状；
（二）申请人对取水水质的要求；
（三）对原水处理的基本工艺及设计标准；
（四）退水地点，退水方式，退水前受纳水体的水质状况；
（五）污废水处理设施、设计标准及基本工艺；
（六）退水水质、水量（污染物种类、浓度及总量测算）；
（七）取水和退水对原水、受纳水体的影响分析；
（八）取水和退水是否影响第三者用水水质。
第六条 取水许可预申请受理机关接到申请人按本规定第五条提交的有关文件后，应对下列事项提出书面审查意见：
（一）原水或经处理后的水质能否满足申请人的用水要求；
（二）退水地点所在区域是否在城市供水水源一、二级保护区及供水渠道内；
（三）退水中所含污染物浓度是否将超过国家或地方规定的污染物排放标准；
（四）在实行污染物排放总量控制区域，污染物排放总量是否超过总量控制指标；
（五）所提供的有关数据和结论是否具有法律效力、是否科学；
（六）取水和退水水质对水环境影响分析是否可靠，有无漏项。
第七条 取水许可预申请受理机关对退水地点超出其管理范围的，应征求退水口所在地取水许可预申请受理机关的意见。
第八条 有下列情形之一者，受理机关应在接到取水许可预申请之日起15日内通知申请人补正：
（一）未按本规定第五条要求申报有关文件的或申报文件不完备的；
（二）文件中使用的有关监测数据不具法律效力的、预测方法不当的；
（三）其他不符合规定要求的。
第九条 有下列情形之一者，审批机关不予同意取水许可预申请：
（一）原水水质不能满足申请人要求或经处理仍不能满足要求的；
（二）污水处理设施或其治理能力不足，治理技术、工艺不可靠，退水水质将超过排放标准的；
（三）向城市供水水源地一、二级保护区内排放含污染物的退水的；
（四）在实行污染物排放总量控制区域，退水中污染物总量将超过总量控制指标的；
（五）取水或退水将严重影响第三者用水水质的。
第十条 建设项目经批准后，申请人按规定向受理机关提出取水许可申请时，涉及水质部分的应当提交下列文件：
（一）取水工程环境影响报告书（表）；
（二）预申请的审查意见。
第十一条 取水许可申请受理机关，应对提出取水许可申请的申请人提交的各项文件进行核查，并对下列各项提出审查意见：
（一）原水或经处理后的水质是否满足申请人要求；
（二）取水对取水地点水体水质的影响；
（三）污废水处理设施能否满足规定的要求；
（四）退水中所含污染物浓度是否达到排放标准、总量是否超过控制指标；
（五）受纳水体水质接受退水后，能否符合规划规定的水体功能区的水质标准；
（六）退水是否影响第三者用水水质，承诺书确定采取的补救措施是否能达到预期效果，第三者的承诺书是否有效。
第十二条 不列入国家基本建设程序的取水工程，申请人直接向受理机关提出取水许可申请的，应向受理机关提交本规定第五条规定的有关文件。
第十三条 取水工程竣工验收后，申请人应在试运行期两个月内向审批机关报送取水口、退水口及受纳水体的水质及退水水量。审批机关应对其取水和退水水质、水量等进行核验；核验不合格的，应责令其限期改正，经核验合格后，发给取水许可证，方可投产。
第十四条 因特殊原因，需要改变退水地点、水质、水量的，取水许可持证人需向原审批机关重新提出取水许可预申请或取水许可申请。
第十五条 取水许可持证人在报送年度用水计划和用水总结时，应同时上报退水水质、水量等有关文件和资料。
第十六条 取水许可水质管理机关有权对取水许可持证人的退水情况进行现场检查，取水许可持证人应提供必要的数据和资料。取水许可持证人无力进行水质监测的，由取水许可管理机关指定监测单位进行监测，取水许可持证人承担监测费用。
第十七条 申请人提交的取水许可预申请或取水许可申请文件中有关水质、水量监测数据，应由经主管部门确认的持有国家计量认证合格证书的监测机构提供。
第十八条 有下列情形之一的，由取水许可管理机关责令其限期改正，处以警告；对经营性的用水户，可并处1000元以上，10000以下的罚款；对非经营性用水户，可并处1000元以下罚款：
（一）未按批准退水要求退水的；
（二）拒绝提供或谎报有关监测数据的；
（三）拒绝取水许可水质管理机关现场检查、监测或弄虚作假的；
（四）申请人未按本规定其他要求执行的。
第十九条 本办法自1996年1月1日起施行。