论揭开公司法人面纱制度

田永伟


[内容提要]第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订的《中华人民共和国公司法》实施已近一周年，其中诸如降低注册资本数额、证券内容剥离等若干修订的内容适应当前经济发展，为公司建立改制提供了有力的法律支持，顺应了。笔者认为，此次修订中，最为引人注目的要数引入了两大法系的揭开公司法人面纱、否认法人人格制度，这一制度的写入公司法，标志着我国公司立法已趋于完善。
关键词[法人 有限责任 股东]
自1988年《民法通则》引入法人概念以来，伴随着改革开放春风吹遍神州大地，中国的企业也如雨后春笋般设立起来，因法人一章内容规定的过于原则，缺少规范性的限定，各类投机风靡一时的“皮包公司”应运而生，这极大扰乱了经济秩序；1994年中华人民共和国第一部《公司法》出台，其中翔实地规定了有限责任公司和股份有限公司设立条件、内部机构的设置、股东未足额出资及出资后抽逃资金应当承担的责任等，但对于股东利用公司独立法人人格为依托，对债权人及公共利益造成损失承担责任的问题并未明确，为股东以公司之名实行利己之实提供了空间，使得公司安全交易及债权人无法保障。2006年《公司法》明确了此制度，下面就《公司法》中法人人格否认制度略作阐述。
一、 法人人格否认制度的概念
公司法人格否认制度诞生于美国的判例，英美法系国家将其称为“刺破公司面纱”（Piercing the Corporate Veil），大陆法系国家多采用“公司法人格否认”之说（Disregard of corporate personality）。我国延袭大陆法系说法，即公司法人人格否认说，“公司法人人格否认是指为阻止公司独立人格的滥用和保护公司债权人利益及社会公共利益，就具体法律关系中的特定事实，否认公司与其背后的股东各自独立的人格及股东的有限责任，责令公司的股东（包括自然人法人股东）对公司债权人或公共利益直接负责，以实现公平、正义目标之要求而设置的一种法律措施”①2006年1月1日生效的《中华人民共和国公司法》第二十条规定：“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益，不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”
可以见得，无论是英美法系国家，大陆法系国家，或是我国的公司法，法人人格否认制度的内在涵义是指在公司、股东、第三人交融的法律关系中，对于股东以公司之名义行利己之行为，责任将不再囿于公司法人人格独立、责任有限的范畴，股东的不当行为侵害债权人或社会利益，直接由股东承担责任。
2006《公司法》颁布实施前，国务院行政法规和最高人民法院的司法解释曾经留有关于法人人格否认制度的印痕。
首先，1990年12月12日，国务院发布的《国务院关于在清理整顿公司中被撤并公司债权债务清理问题的通知》第四条第一款规定：“公司虽经工商行政管理机关登记注册，但实际上没有自有资金，或者实有资金与注册资金不符的（国家另有规定的除外），由直接批准开办公司的主管部门或者开办公司的申报单位、投资单位在注册资金范围内，对公司债务承担清偿责任。”第五条规定“注册资金是国家授予企业法人经营管理的财产或者企业法人自有财产的货币体现。各级机关和单位已向公司投入的资金一律不得抽回。公司的主管部门或开办单位如有抽逃、转移资金，隐匿财产逃避债务的，应将抽逃、转移的资金和隐匿的财产全部退回，偿还公司所欠债务。如有剩余的，凡是党政机关投资的，一律作为国有资产，由直接投资单位收回；属于集体企业投资的，应退回原投资单位。”
其次，1994年3月30日，最高人民法院回复广东省高级人民法院《关于企业开办的其他企业被撤消或者歇业后民事责任承担的批复》第一条第二项规定：“企业开办的其他企业已经领取了企业法人营业执照，其实际投入的自有资金虽与注册资金不符，但达到了《中华人民共和国企业法人登记管理条例实施细则》第十五条第（七）项或者其他有关法规规定的数额，并且具备了企业法人其他条件的，应当认定其具备法人资格，以其财产独立承担民事责任。但如果该企业被撤销或者歇业后，其财产不足以清偿债务的，开办企业应当在该企业实际投入的自有资金与注册资金差额范围内承担民事责任。”，第三项规定“企业开办的其他企业虽然领取了企业法人营业执照，但实际没有投入自有资金，或者投入的自有资金达不到《中华人民共和国企业法人登记管理条例施行细则》第十五条第（七）项或其他有关法规规定的数额，或者不具备企业法人其他条件的，应当认定其不具备法人资格，其民事责任由开办该企业的企业法人承担。”
再次， 2003年2月3日起实施，由最高人民法院下发的《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第35条规定“以收购方式实现对企业控股的，被控股企业的债务，仍由其自行承担。但因控股企业抽逃资金、逃避债务，致被控股企业无力偿还债务的，被控股企业的债务则由控股企业承担。”
几个法律性文件，虽然适用范围较为狭隘，都是针对特定环境下特定的情形而言，但总体上来说都或多或少地涵盖了否认公司法人人格制度的内涵，这对于法人人格写入公司立法无疑起到积极的推动作用。
二、法人人格否认制度中的股东行为
股东有滥用职权的行为。股东作为公司设立的出资人，滥用职权以公司成立为必要条件，法人人格否认制度，目的是使股东从有限责任或股份有限公司的背后呈现出来，还债权人或社会公众以侵权人本来面目。若公司未登记成立，便以公司名义进行经营，此行为并非法人人格否认制度所限定，合同相对人因此受到损害的，可以依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第４９条的规定“法人或者其他组织应登记而未登记即以法人或者其他组织名义进行民事活动，或者他人冒用法人、其他组织名义进行民事活动，或者法人或者其他组织依法终止后仍以其名义进行民事活动的，以直接责任人为当事人。”通过民事诉讼的方式主张权益。工商机关则以有违《无照经营查处取缔办法》对行为人进行处罚。
按照《公司法》第二十条的内容，可以剖析股东可能有以下几类行为符合否认法人人格制度：
首先，成立公司之时，股东未履行出资义务或者履行出资义务后抽逃出资的。资本确定、资本维持、资本不变三大原则是贯穿于公司设立运作、运行的一条主线，也是相对人与公司发生交易参考的主要依据和信赖内容。股东未全额出资或出资后抽逃出资的行为，将大大降低公司承担风险的能力，公司注册资本、净资产额、资产负债额等成为表上文字，在实际中没有任何参考意义，进而使与之交易的债权人处于极其不利的地位，交易发生后，利益受损则在情理之中。
其次，公司成立之后运营过程中，股东利用公司独立人格，以公司之名行股东个人利益之时，对公司的造成损失及影响再所不问的行为。股东交付注册资本后，该笔资金的所有权发生转移，由股东个人转为公司所有，公司在运营过程中，依据股东投入资金的多少或依公司章程的约定分配利润承担风险。而股东尤其是掌控股份数额较大的股东，则往往利用在公司的绝对地位，偷换公司概念，借公司独立人格外衣，以公司的名义与相对人进行交易，自己享受利润，公司承担风险。
股东的行为致使债权人利益严重损害时，应与公司共同对债权人承担连带责任，这极大地保障了债权人合法权益。
三、法人人格否认制度的适用条件
从该制度本身看，是针对公司幕后股东滥用职权损害债权人或社会公共利益而设定，结合《公司法》第二十条规定，其应符合下列构成要件：
首先，公司股东应有法律、章程禁止之行为；诸如违反法律、法规或者公司规章之行为，该行为对正常交易秩序具有明显的危害性，对诚实信用原则具有极大的挑战性；
其次，公司股东之行为造成了一定的损害结果；结果以“严重”为前提，“严重”程序衡量标准，需要结合行为股东主观恶性、对债权人造成的损害后果等因素综合考虑，这为法官审理此类案件，增加了一定的难度；
再次，行为与结果有因果关系，即股东之行为与债权人受害结果之间有着必然的因果关系，而非或然偶然；
最后，股东行为时过错为故意，过错即行为人违法时的主观心理状态，“故意是指行为人预见自己行为的结果，仍然希望其发生或放任其发生的心理状态”。②就行为股东而言，主观上为故意更为切合实际，以获利之结果出现为目的。
综上所述，无论是设立公司之初的行为，还是公司运营之际的举动，股东追求个人利益的初衷是一致的，在此主观意愿的支配下，以签订合同等种种情形欺骗债权人，用公司独立法人人格为幌子，使债权人陷于被动。
否认法人人格制度写入公司法，对于保障债权人利益，维系正常经济交易秩序，促进经济持续、快速、健康发展，起到积极的推动作用。

注释与参考文献
[1]江平、李国光主编《最新公司法培训教程》，人民法院出版社，2006年版，第48页；
[2] 佟柔主编：《民法原理》，法律出版社，1986年版，第243页。

公证服务构建和谐社会的法律思考

冯兴吾 许家报

内容摘要：构建和谐社会，是中国共产党从全面建设小康社会，开创中国特色社会主义事业新局面出发提出的一项重任务。本文从和谐社会的内涵入手，指出了和谐社会的基本特征与公证价值的内核相契合，进而提出法律是构建和谐社会的重要手段，重点指出要发挥公证职能作用，为构建和谐社会提供法律服务，同时，还要健全和完善公证制度，更高层次地适应和谐社会的需要。

关键词：公证　和谐社会　法律　服务　

党的十六届四中全会围绕加强党的执政能力建设，提出了建设社会主义和谐社会的重大战略任务。目前，各级党委、政府都在研究规划如何构建和谐社会，各行各业都在探讨如何服务于和谐社会的构建。那么，作为国家公证机关，应如何服务和谐社会呢？本文从公证的性质、原则、业务范围等方面进行分析，提出公证服务构建和谐社会的法律思考。
一、和谐社会的内涵
　　构建社会主义和谐社会不仅与马克思所设想的未来高级的和谐社会的目标一致，而且也与中华民族文化传统中所追求的和谐思想一脉相承。自古以来，中国民族就崇尚为政仁和、为人谦和、民风纯和、家庭和睦。“和”是中国传统文化的精华。《国语•周语》中有“和实生物，同则不继”，《论语•子路》中有“君子和而不同，小人同而不和”。《说文解字》中则解释为“相应、谐调”。“和谐”，《现代汉语词典》解释为“配合得适当和匀称”。和谐是一种气氛，和谐意味着秩序，和谐需要调节。
　　从哲学上分析，“和谐社会”是“和谐哲学”的体现。事物之间有矛盾，也必须有斗争，可斗争是第二位的。斗争不是为了斗争而斗争。斗争是为了实现和谐社会和比较和谐社会。尤其是两大对立阶级基本消灭以后，各阶层的价值取向不同小异，完全可以做到“和而不同”。各种利益集团互惠、互利、互补、互动，更应当以“和谐哲学”为指导。
从经济学上分析，和谐社会需要各种行为在各自的范围内发挥自己的优势和长处，通过个体最优化达到社会最优化，通过局部最优化达到整体最优化，把各种形式的矛盾和冲突导致的社会成本降低到最低限度。因此，个人和组织（企业、市场、政府以及各种形式的中介组织）都是经济学中的行为主体。个人之间的和谐、组织之间的和谐以及个人与组织之间的和谐构成了和谐社会的主要内容。当然，自然环境这个客观实在的物质也是一个行为主体。所以，和谐社会还包括个人与自然之间的和谐、组织与自然之间的和谐。
从社会学上分析，建设社会主义和谐社会，既包括调动一切积极因素，增强全社会的创造力，又包括协调好各方面的利益关系，维护和实现社会公平；既包括营造良好的社会氛围，形成和谐相处的人际环境，又包括加强社会建设和管理，切实维护社会稳定。而维护社会稳定，保持社会安定团结，是做好各项工作的前提，也是建设社会主义和谐社会的必然要求。公证制度是司法制度的重要组成，公证工作是政法工作的重要方面，在维护社会稳定中具有重要作用。构建和谐社会是公证工作发展的新动力和新契机，公证机关必须把维护社会稳定、提供法律服务、提供法律保障放在构建社会主义和谐社会的大局中去研究、去思考，自觉地承担起服务构建和谐社会的光荣使命，为建设社会主义法治社会作出积极贡献。
胡锦涛指出，实现和谐社会，建设美好社会，始终是人类孜孜以求的一个社会理想，也是包括中国共产党在内的马克思政党不懈追求的一个社会理想。根据新世纪新阶段中国经济社会发展的新要求和社会出现的新趋势新特点，我们所要建设的和谐社会，应该是民主法治、公正正义、诚信友爱、充满活力、安定有序、人与自然和谐相处的社会。
　　中国人民大学徐显明指出，民主与法治、公正与正义是和谐社会两个基本要素，而其核心是法治。权利义务关系的和谐、公共权利与公民权利和谐、公共权力与公共权力和谐、公民权利与公民权利和谐及实体权利与程序权利和谐的五种权利关系的和谐则是构建和谐社会的基础。
　　二、和谐社会的基本特征与公证的价值内核相契合
　　㈠和谐社会是民主法治的社会
　　民主法治首先要保证人民当家作主，这就意味着要尊重人民群众的独立人格和民主权利，尊重并维护公众的社会知情权、社会参与权、意志表达权和民主监督权，在民主得到充分发扬的基础上，使社会各方面的力量得到最广泛的调动，同时，这种民主要与法治相结合，使整个社会的运转更多地服从于法治，做到法律高于人情、法治高于人治，从而使依法治国方略得到切实实施。所以，和谐社会一定是法治社会，要依靠包括公证制度在内的法律制度来推动和谐社会的构建，来保障和谐社会的实现，引导全社会的公民遵守法律、维护和谐的气氛。
　　㈡和谐社会是公平正义的社会
　　公证的价值追求是公平与正义，社会的公平与正义是人类社会追求的永恒的主题。价值的属性要求满足国家与社会的需求，而国家和社会的需求又具有多种性，因此，公证的价值目标具有多元性，公证的价值目标主要表现为三个方面：一是实现公证法律正义，这是公证的外在价值，保证公证结果的正确性；二是体现公证程序公正，这是公证的内在价值，突出公证程序的公正性；三是注意公证效益，这是公证的功利价值，强调公证的社会性。
　　在我国社会变革的时期，加上“黄金发展期”与“矛盾凸显期”的高度重合，使我国的利益关系和社会矛盾显现多元化、多层面的格局。公平与正义的追求，就是要正确处理和协调社会各方面的利益关系，正确处理人民内部矛盾和其他矛盾。作为和谐社会的基本特征公平、正义与公证的价值追求是完全一致的。因此，在构建和谐社会的进程中，公证机关责任重大、大有作为。公证机关要通过公正、高效、廉洁、文明的活动，在司法领域落实依法治国的基本方略，依法维护人民群众的利益，促进全社会实现公平与正义。
　　㈢和谐社会是诚信友爱的社会
　　诚信是中华民族最基本的道德规范。但是，诚信意识的淡薄是一个比较突出的社会问题。不仅个人诚信度缺乏，而且政府诚信、企业诚信等都亟待建立。强调诚信友爱，就是要全社会诚实守信，全体人民平等友爱、融洽和睦相处。
　　国际拉丁公证联盟副主席尼古拉斯曾用一名西班牙谚语描述了公证的作用，他说：“开一家公证处，等于关一家法院。”法院为什么关门？因为没有人来打官司了。一个充满活力而不失和谐的社会，不等于法院审判的案件越来越多，也不等于诉讼程序越来越繁杂，而在于建设一个法制完善、公平与效率得以最佳组合的诚信友爱的社会。
　　㈣和谐社会是充满活力的社会
　　当前，我国社会活力的释放还不够充分，应当营造尊重知识、尊重人材、尊重劳动、尊重创造的社会氛围，要大力鼓励人们干事业、支持人们干事业，使人们创造活动得到支持、创造才能得到发挥、创造成果得到肯定。
　　公证机关要积极支持工人、农民和其他社会阶层人员为经济社会发展积极贡献力量；既要保护发达地区、优势产业和先富群体的发展活力，又要高度重视和关心欠发达地区、比较困难的行业和群众，尤其是社会弱势群体。要通过办理《遗赠抚养协议》、《遗嘱》、《收养关系》、《婚前财产约定》等公证，实施法律援助，在全社会提倡团结互助、扶贫济困的良好风尚，形成平等友爱、融洽和谐的人际环境。
　　㈤和谐社会是安定有序的社会
　　安定有序主要涉及三个方面的问题：一是社会组织机制问题。如在农村开展的村民自治制度下，如何充分发挥“自治”的作用？在公证机关的公证员参加中国公证员协会、安徽省公证员协会后，逐步由“单位人”向“社会人”转变的过程中，如何发挥公证员协会等新型组织的作用？二是社会管理问题。如何适应新的变化，建立党委、政府、社会团体、公众参与的社会管理新格局，就需要进一步探索。三是社会秩序问题。如何正确处理矛盾？建立社会预警机制？总之要通过建设安定有序的社会，使人民群众安居乐业、社会安定团结。
　　“如乐之和，无所不谐”，建设和谐社会寄托了世人追求美好生活的理想。公证机关要进一步推进体制创新、自觉接受人民群众的监督，实现公证为民。要通过办理各类公证，调节社会矛盾纠纷，为人民群众营造安居乐业的环境，为构建和谐社会提供良好的社会环境，做出新的贡献。
　　㈥和谐社会是人与自然和谐相处的社会
　　和谐社会不可能建立在资源枯竭和环境恶化的基础上，人与自然的和谐相处，就是要寻求生产发展、生活富裕、生态良好的结合点。这对于我国人均资源较少和生态环境比较脆弱的现实尤为重要。人与自然和谐相处，呼唤人们特别注重发展循环经济，建设节约型社会，建立和完善绿色GDP核算体系。
　　温家宝在美国哈佛大学演讲中说：“人多，不发达，这是中国的两大国情。中国有13亿人口，不管多么小的问题，只要乘以13亿，那就成为很大很大的问题；不管多么可观的财力、物力，只要除以13亿，那就成为很低很低的人均水平。”因此，要倍加爱护和保护自然、尊重客观规律。要运用包括公证制度在内的法律制度，坚决禁止过度性放牧、掠夺性采矿、毁灭性砍伐等掠夺自然、破坏自然的做法，建立和维护人与自然相对平衡的关系。
　　三、法律是促进和保障和谐社会运行的重要手段
　　构建和谐社会至少需要形成四种健全的社会机制，即激励动力机制、利益表达机制、整合平衡机制和利益救济机制。而促使和保障这四种机制正常启动和运行的最明确、最具体、最有力的手段是法律。
　　公证是国家公证机关根据当事人的申请，依法证明法律行为、有法律意义的文书和事实的真实性、合法性，以保护公共财产，保护公民身份上、财产上的权利和合法权益的活动。
　　㈠激励动力机制
　　激励动力机制主要是通过市场机制的作用来实现的，激励动力机制的主要法律表现形式就是民法，它保障平等民事主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间财产关系和人身关系，要求当事人在民事活动中遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则，从事经济社会活动；必须遵守法律，法律没有规定的，应当遵守政策；应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序；使得社会全体成员能在平等、有序的竞争环境中充分发挥人的聪明才智和创造力。
　　公证机关办理房屋买卖合同公证，证明合同双方当事人的签约行为符合《中华人民共和国民法通则》第五十五条的规定，应当具备行为人具有相应的民事行为能力，意思表示真实、不违反法律和社会公共利益，合同内容符合《中华人民共和国城市房地产管理法》的规定，合同上双方当事人的签名、印鉴属实。合同项下标的物自城市房地产管理部门办理登记之日起生效。在此，民事主体依靠法律、更准确地说依靠公证来公平地参与社会财富的分配。
　　㈡利益表达机制
　　利益表达机制主要是通过政治民主机制来实现。利益表现形式的主要法律形式应该是宪法。要创造条件，开辟和疏通各种渠道，反映其利益需求，引导利益主体在理性、合法方式表达利益诉求的基础上解决利益冲突。
　　作为法律部门的宪法，是规定国家和社会的根本制度，公民的基本权利和义务，国家机关的地位、组织和活动原则等重大社会关系的同类法律规范的总称；作为部门法的宪法，是我国社会主义法律体系的基础和主导性的法律部门，是其他部门法所有规范性法律文件的最高依据；作为规范性文件的宪法，是我国宪法法律部门的基础性的法律文件。总之，宪法作为一法律部门，除了《中华人民共和国宪法》作为占主导地位的法律文件外，还有处于附属层次的法律，主要有国家机关组织法、选举法和代表法、居民、村民自治法、公民基本权利法、法官法和检察官法等。公证机关通过办理居民、村民委员会换届选举公证，反映了居民、村民的利益要求，钝化了利益冲突；通过办理《继承权》公证，审查丧偶的儿媳对公婆是否尽了主要赡养义务、没有生活来源而是否依靠被继承人生活的残疾人、未成年人的遗产份额，切实维护了妇女、儿童、老年人及特殊群体的合法权益，引导其通过公证的形式实现其利益。
　　㈢整合平衡机制
　　整合平衡机制主要通过政府管理机制来实现。整合平衡机制除依宪法作为根本之外，最主要的法律形式应该是行政法。行政法除了监督和制约行政权的作用外，最重要的是对社会公共生活管理，合法、合理地调节公民、法人和其他社会组织之间的利益分配和利益矛盾。
　　整合平衡的过程实际上是一种利益调整的过程。利益调整如果是一种“帕累托”改进，即由一部分人的利益的改善引起的群体利益的改善，而且任何人的利益都没有受损，此时的社会将是平衡和谐的。“帕累托”改进的典型当属我国改革开放初期由承包制带来的农民利益的改变，以及由此引起的其他社会利益的提升。然而，经济快速发展通常带来的并不都是“帕累托”效应，更多的是一种非均衡发展。美国著名发展经济学家艾伯特•赫西曼在其经济发展战略中深刻指出：“发展是一种不平衡的连锁演变过程”。
　　㈣利益救济机制
　　利益救济机制主要通过司法保障机制来实现。利益救济机制主要法律形式除各类实体法外，当属《中华人民共和国刑事诉讼法》、《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国行政诉讼法》。
　　在法治社会，“有权利就必须有救济”，没有救济的权利就不是权利而是一种恩赐。从救济的公正性看，最佳的救济为司法救济。当社会的和谐关系受到破坏，公民的合法权益被组织或其他人侵害时，利益救济机制应该即时启动并予以运行，司法机制作为正义的保护神应当挺身而出，为实现公平、正义而战，从而使失衡的社会关系得以修更，使失和的人际关系重新达到和谐状态。
　　如公证强制执行效力是法律赋予公证机关的特殊职能，是法律的强制性在公证活动的体现。不仅有利于迅速解决债务人不履行义务的问题，及时保护债权人的合法权益，维护法律的严肃性，促进经济的正常流转；而且可以避免因仲裁、诉讼带来的时间上的浪费和人力、物力上的损耗。