合同起草方略之制胜十招

信用经济的到来，使我们在商业实践中不可避免的要经常同合同打交道，不过，合同违约后的诉讼成本还是那么的高。在针锋相对的违约诉讼中，律师趁机开出高价的账单也是常有的事。诉讼中，合同中的每一个字，每一个词，每一句话，都意味着潜在的输或赢，合同双方押在这上面下的赌注也很大。

作为公司经理人或代理人，如果你在起草合同时能够很好的把握两条原则：小心谨慎和深思熟虑。那么，在将来可能发生的违约诉讼中，你可能已经抢先一步，胜券在握了。本文结合合同管理实践，提出了合同起草的十招，但愿它们能帮助你起草无可挑剔的合同，让你的公司免受诉讼的困扰。

第一招 注意合同名称与合同内容是否一致

有些企业使用合同统一文本，这本是好事，但由于对合同性质了解不细，出现张冠李戴的事情。例如本是加工承揽合同，却使用购销合同文本，为合同以后的履行和适用法律条款增添了争议。

第二招 注意列明每项商品的单价

有些企业在购销合同中，标的是多类商品，但却只在合同中明确各类商品的总价款，而不确定具体每种商品的单价，一旦合同部分履行后发生争议，就难以确定尚未履行的部分商品的价款。

第三招 在合同中明确违约金和赔偿金计算方法

《合同法》虽然规定一方违约，另一方可以向其追索违约金和赔偿金，但如果合同中没有明确违约金的数额，法院就会视为双方当时放弃违约金权利，而不予支持。对赔偿金计算方法作出明确约定，有利于以后发生争议后迅速确定赔偿金额。

第四招 确定管辖法院

现在一些案件，经常在诉讼管辖耗费时间和精力。如何避免哪？不妨在合同中明确管辖法院。根据《民事诉讼法》有关规定，合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反诉讼法中对级别管辖和专属管辖的规定。在签订合同时，双方一般比较友好，比较容易达成一致意见，如果事先确定了管辖法院，就不必在以后为争管辖法院而斗的你死我活了。

第五招 注意用词严谨

不要在合同重用模零两可的词句或多义词。有这样一个案例，原告甲乙口头约定，由乙向甲借款五万元。后来，乙归还了部分借款，甲为乙出具一张凭据“还欠款一万元”。后来，甲因乙迟迟不归还余款，遂向法院起诉，要求乙归还余款4万元。这就出现了两种理解方法：一种认为，甲为乙出具的是一张收条，其真实意思是，实际收到了乙归还的欠款1万元，乙仍然欠款4万元，这里的“还”应读为HUAN；另一种意见认为，甲出具的条子是一张证明，它证明了，甲与乙之间现存的欠款标的额，此处的“还”应当读为HAI，意思为，乙还有1万元未归还，故应判令乙归还甲1万元。这个案例说明，用此不严谨只能给自己造成麻烦，而给别有用心人钻了空子。

还有一份合同在结尾中这样写：合同在双方签字盖章后生效。但是一方只签了字没有盖章，事后不久双方闹至法院，一方提出由于合同只签了字而没有盖章，双方约定合同成立的要件不全，因此合同部成立。

以上事例说明，如果当事人在签合同是多斟酌一下，这些问题应该会避免的。

第六招 签约对象的主体资格

当前，经营单位的性质、种类、背景比较复杂，有关部门的管理不到位现象比较普遍。在此情况下，为防范欺诈行为，减少交易风险，非常有必要考虑交易对方的主体资格、履行合同能力、信用情况等。主体资格方面应当查看一下对方的营业执照和企业参加年检的证明资料。不能仅凭其名片、介绍信、工作证、公章、授权书、营业执照复印件等证件，有的企业因连续两年不参加年检而已被工商部门吊销营业执照，如果你稍一疏忽，就可能掉进一些不法分子设置的陷阱。

第七招 合同条款必须对等性

合同是当事人之间设立、变更、终止权利义务的协议，合同法明确规定当事人应当遵循公平原则确定各方的权利义务，一方享受权利，必须承担义务，合同条款的对等性是公平原则的重要内容。不要签义务多、责任重、权利少这类一边倒的合同，例如合同只规定我方违约要如何处理而无对方违约如何处理的内容。同样，也不要签订权利多、义务少的、责任轻的合同，否则另一方可能以该合同违背公平原则对合同的有效性提出抗辩。

第八招 注意定金与“订金”的区别

定金是债的一种担保方式，合同法规定当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。可见定金具有惩罚性，在合同法上称为定金罚则。在实践中不少人将定金写成了“订金”，而“订金”在法律上被认定为预付款，不具有担保功能。

第九招 注意项目分包合同的特殊要求

公司承揽的有些项目是从其他承包商那里分包而来的，此类合同涉及一个重要的问题是发包方是否允许承包商对项目进行分包或转包，通常的情况是发包方禁止项目转包和分包或者规定未经发包方同意，承包商不得将项目转包或分包给第三方。根据合同法的规定，转包、分包都要经过发包方的同意，否则转包或发包行为无效。对工程项目进行转包或分包的承包商往往对分包方隐瞒了原合同的规定，对此应当直接向承包商提出此问题并要求其征得发包方同意将工程转包或分包给我方。

第十招 仲裁机构名称要写具体、明确

有的合同在约定仲裁事项时，只是笼统的写一旦发生纠纷在甲方（或乙方）所在地仲裁部门解决。这样的仲裁条款只是约定了仲裁地点而对仲裁机构没有约定，实际上不具有任何法律效力。根据仲裁法的规定，当事人在订立仲裁协议或约定仲裁条款时，应当选定仲裁委员会。所以对仲裁机构必须写具体的名称，如青岛仲裁委员会、烟台仲裁委员会。如果没有写具体名称，发生纠纷后只能由当事人协商签订补充协议予以明确，协商不成原仲裁协议或合同仲裁条款无效。

财政部 国家税务总局


财政部、国家税务总局关于贯彻国务院有关完善小规模商业企业增值税政策的决定的通知
财税字[1998]113号

1998-06-12财政部 国家税务总局


各省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅（局）、国家税务局:
　　国务院决定，从1998年7月1日起，凡年应税销售额在180万元以下的小规模商业企业，无论财务核算是否健全，一律不得认定为增值税一般纳税人，均应按照小规模纳税人的规定征收增值税，同时决定将商业企业小规模纳税人的增值税征收率由6%调减为4%。国务院的决定对于加强增值税征收管理，堵塞税收流失漏洞，保证财政收入具有重大意义，各级税务机关一定要坚定不移地认真贯彻落实这一决定。
　　根据国务院的决定，要将现在具有一般纳税人资格的小规模商业企业划转为小规模纳税人，此项划转工作必须在1998年8月底前完成。各省、自治区、直辖市和计划单列市国家税务局要采取有效措施，尽可能迅速地将国务院决定和本通知规定传达到基层征收机关，并做好工作部署，以有利于按期完成划转工作。各级税务机关要不折不扣地坚决按照国务院决定做好划转工作，凡现在具有一般纳税人资格的小规模商业企业一律划转为小规模纳税人，不允许有任何变通，违者要进行严肃处理。为了有利于将国务院决定贯彻落实到位，国家税务总局决定对划转工作进行检查验收。各省、自治区、直辖市和计划单列市国家税务局对所属单位划转工作的检查验收在1998年9月底前完成，10月中旬要将划转工作完成情况报国家税务总局，国家税务总局将于四季度对各地的划转工作进行抽查验收。现就小规模商业企业划转的有关具体问题规定如下:
　　一、本通知所称“商业企业”，是指从事货物批发或零售的企业、企业性单位，以及以从事货物批发或零售为主，并兼营货物生产或提供应税劳务的企业、企业性单位。
　　商业企业以外的其他企业，即从事货物生产或提供应税劳务的企业、企业性单位，以及以从事货物生产或提供应税劳务为主，并兼营货物批发或零售的企业、企业性单位，年应税销售额在100万元以下、30万元以上的，如果财务核算健全，仍可认定为一般纳税人。其他企业小规模纳税人的增值税征收率仍为6%。
　　本条所称某项应征增值税行为“为主”，是指该项行为的销售额占各项应征增值税行为的销售额合计的比重在50%以上。
　　二、确定商业企业一般纳税人是否属于划转对象，应以1997年度的应税销售额为准。如果商业企业一般纳税人1997年度应税销售额不到180万元，但其前三年平均年应税销售额超过180万元的，也可按前三年的平均年应税销售额确定；如果其经营时间不足三年，可以按前二年的平均年应税销售额确定。
　　三、对于暂认定为一般纳税人的新开业商业企业，待暂定期满后再按照有关规定确认其是否应正式认定为一般纳税人。
　　四、小规模商业企业划转后，其在1998年7月1日以前发生的货物未销售但已抵扣的增值税进项税额，不补缴入库；原有期初存货已征税款余额和留抵税额不予退还，一律转入成本。
　　五、小规模商业企业划转前销售的货物，在划转后发生销货退回或折让，应根据购买方所在地税务机关出具的进货退出或索取折让证明单开具普通发票，并相应冲减发生销货退回或折让当期的销售额。购买方取得此项发票后，应换算不含税销售额，并据以计算进项税额，分别冲减采购成本和进项税额。
　　凡发生部分销货退回或折让，购买方将原发票(增值税专用发票发票联和抵扣联)退回的，应按退货或折让金额开具红字普通发票，随同退回的增值税专用发票一并退还给购买方。
　　六、小规模商业企业在划转前如有偷骗税行为或违反增值税专用发票有关规定的行为，在划转后被检查发现的，仍应按对增值税一般纳税人的有关规定处理。
　　七、凡划转为小规模纳税人的商业企业，税务机关应按规定缴销其《增值税专用发票领购簿》，并收缴其库存未用的专用发票予以注销。
　　八、小规模商业企业划转后，销售货物和应税劳务可以向税务机关申请代开增值税专用发票。税务机关代开增值税专用发票必须按照增值税征收率开具，不得按照增值税适用税率开具。
　　九、小规模商业企业征收率调为4%以后，原按定期定额征税的小规模纳税人，仍按原定税额征税，并相应换算调高营业额。



财政部 国家税务总局
一九九八年六月十二日